Exportación paralela y protección de datos: partes implicadas

Todos los ciudadanos ya tenemos grabado a fuego el derecho a que nuestros datos no se utilicen o traten sin nuestro consentimiento y eso también lo saben las farmacias. El caso que os voy a contar parte de esa premisa: una farmacia enfadada que no quiere que sus ventas  se pongan en conocimiento del Colegio Oficial de Farmacéuticos por el laboratorio y alega vulneración de la LOPD. Este caso ha sido resuelto por la Audiencia Nacional en sentencia de 19 de marzo de 2014.

photo credit: tecnomovida via photopin cc
photo credit: tecnomovida via photopin cc

Cuál es el objeto del pleito: protección de datos

La farmacia denunciante considera que el laboratorio había transgredido la legalidad en materia de protección de datos, por un lado, al identificar de forma singular las operaciones comerciales de dicha oficina de farmacia, que adquiere productos de dicho laboratorio a través de terceros distribuidores y, por otro,  al exigirle la revelación de datos sensibles sobre los clientes finales de los medicamentos.

Previamente a la vía judicial se había ido a la AGPD, que resolvió en el sentido de no abrir expediente sancionador y procedía el archivo de la denuncia.

Qué había hecho el laboratorio

Envió una carta a la farmacia demandante en el que se le indicaba la adquisición desproporcionadamente alta de envases de determinados medicamentos, Efient 10 mg y Strattera 80 mg, según se había tenido conocimiento a través de una auditoría, y se afirmaba que no parecía verosímil, que se destinaran al usuario final, por lo que se le instaba a que justificara que los medicamentos citados estaban siendo dispensados a pacientes, con la advertencia de proceder administrativa y judicialmente contra el denunciante.

Dónde entra el Colegio

El laboratorio, posteriormente a la carta, puso en conocimiento del Colegio de Farmacéuticos la adquisición de tales medicamentos por tres farmacéuticos de la provincia (uno de ellos el demandante), relatando que estaban adquiriendo cantidades significativamente superiores a las necesarias para abastecer el mercado de tales medicamentos.

 Qué pensó la farmacia

La farmacia se considera perjudicada. Tal y como consta en el escrito de denuncia ante la AGPD se señalaba que la Administración había llevado a cabo inspecciones con la finalidad de verificar las exportaciones paralelas de los dos productos farmacéuticos citados con apoyo en los datos facilitados por el laboratorio. Esto le había afectado.

¿Y se puede hacer según la Agencia de Protección de Datos?

La Agencia Española de Protección de Datos no abrió expediente sancionador y procedió al archivo al considerar que la protección de los datos de carácter personal que dispensa la LOPD no resulta de aplicación al denunciante, en aplicación del artículo 2.1 y 3.a) de la LOPD y el artículo 2.2 de su reglamento, pues excluye a las personas jurídicas y a los empresarios individuales y profesionales que organizan su actividad bajo la forma de empresa. Por tanto sigue el tenor de lo establecido en la exposición de motivos de la ley: “La presente Ley Orgánica tiene por objeto garantizar y proteger, en lo que concierne al tratamiento de los datos personales, las libertades públicas y los derechos fundamentales de las personas físicas , y especialmente de su honor e intimidad personal y familiar”. La farmacia no es una persona física es un profesional que organiza su actividad como una empresa, al margen de su organización fiscal. En la misma linea el art. 2 del Real Decreto 1720/2007, de 21 de diciembre dice que “los datos relativos a empresarios individuales , cuando hagan referencia a ellos ensu calidad de comerciantes, industriales o navieros, también se entenderán excluidos del régimen de aplicación de la protección de datos de carácter personal”.

¿Qué dice la Audiencia Nacional?

Deja muy claro que la cuestión controvertida afecta a datos relativos a compras de medicamentos por farmacias y define qué son las farmacias: “establecimientos sanitarios privados de interés público, sujetos a la planificación sanitaria que establezcan las Comunidades Autónomas, en las que el farmacéutico titular-propietario de las mismas, asistido, en su caso, de ayudantes o auxiliares, deberá prestar una serie de servicios básicos a la población, que expresa el articulo 1 de la Ley 16/1997, de 25 de abril, de Oficinas de Farmacia”. Afirmando a continuación que “el farmacéutico titular, que ejerce su actividad profesional en la oficina de farmacia, será el responsable de garantizar el servicio a los usuarios ( artículo 5 de la Ley 16/1987 ). La Audiencia Nacional a la vista de que los que los datos a que tuvo acceso el laboratorio consistían en información sobre la adquisición por la farmacia denunciante (y otras) de determinados medicamentos del laboratorio a través de empresas distribuidoras del mismo, concluyó que las farmacias en este caso no gozan de la LOPD porque:

  1. Los datos a que se tuvo acceso no presentan conexión ni se refieren a la esfera íntima y personal del farmacéutico titular del establecimiento de farmacia,
  2. Los datos están ligados a la esfera profesional de la actividad que desarrolla en la misma,
  3. La finalidad del tratamiento de los datos y las circunstancias en que éste se desarrolla ponen de manifiesto la voluntad de verificar si el elevado volumen de adquisición de ciertos medicamentos por las farmacias se corresponden con las necesidades del mercado y si su destino ha sido el previsto legalmente, lo cual aparece vinculado exclusivamente con la actividad profesional o empresarial del denunciante.

Conclusión

La farmacia no puede alegar la vulneración del derecho de protección de datos cuando el laboratorio entrega sus datos de la compras de un determinado medicamento, obtenidos a través de las distribuidoras, al Colegio de Farmacéuticos con la finalidad de verificar si el elevado volumen de adquisición de ciertos medicamentos por las farmacias se corresponden con las necesidades del mercado y si su destino ha sido el previsto legalmente.

Autor: Isabel Marín Moral

Abogada especializada en Derecho Farmacéutico, protección de datos y nuevas tecnologías.

1 opinión en “Exportación paralela y protección de datos: partes implicadas”

Deja un comentario

Tu dirección de correo electrónico no será publicada. Los campos obligatorios están marcados con *